無料サービスの契約性 - 契約書業務マニュアル

無料であげたものが、壊れていたといわれたら、あなたは修理してあげるべきだろうか？

契約は当事者の合意で成立する法律的な約束である。

無償かどうかは、契約の性質の問題だから、タダで物をあげたり、サービスを提供するのだって、一種の契約にはちがいない。

金などをとってなにかしらの約束をするとして、これを有償契約と呼ぼう。

有償契約とは、売買契約や賃貸借契約のように当事者双方がお互いに対価的意味のあるものを与えるという約束だ。

反対概念は、無償契約である。

ではある契約が有償か無償かで契約の性質にはなにか違いはあるのだろうか？

無償の契約でも、契約は契約であるから、有償の場合と同じ責任が生じると考えるべきであろうか？

たとえば、契約によって相手に「引渡した物への責任」はどうであろう？

無料であげたものについて、隠れた瑕疵（もらったときには気がつかなかった欠陥）があった場合、普通の売買契約と同じように、交換したり修理したりといった責任は生じるのだろうか？（いわゆる瑕疵担保責任）

商品を無料であげることは無いと思われるかもしれないが、マーケティング目的で試供品を無料配布することはよくあることである。

また、有料のものであっても、なにかしら無料の物がくっついているケースもある。

たとえば、昔はアプリケーションも、ソフトウェアをなんらかのメディア（ＣＤ-ＲOMとか）に格納して、それを売ったりしていた。

その場合、メディア部分（ＣＤ-ＲOMとか）は、感覚的にいっても目に見えるし、有料で販売しているからいかにも有償契約であるといえる。

しかし、中に入っている（メディアに記憶させてある）プログラム部分は、厳密にいえばプログラムの著作物であって、

だとすると、そのソフトウェアを利用できるためには、プログラムの著作権者たるソフトウェア事業者と消費者の間の「ソフトウェアの使用許諾契約」が締結されていると考えられるだろう。

で、契約内容によってはこの使用許諾契約部分が無償契約となることは充分あり得る。

（もちろんケースバイケースではあるが）

では、もし仮にこの部分のみは無償契約だったとして、事業者はこのソフトウェアプログラムになんらかの隠れた欠陥があったとき、その瑕疵の担保責任を負うべきだろうか？

ちなみに数日前から、消費者との契約における事業者の損害賠償責任について検討してきたけれど、

・債務不履行（３つの類型）　→　損害賠償

・不法行為　→　損害賠償

という論点を確認してきたから、

・隠れた瑕疵があった　→　瑕疵担保責任

という部分も、テーマとしてちょうどいいような気がする。

ようするに責任が生じるとされる道筋がみえるということは、それを契約書に規定したり、契約によってその責任を排除したり、あるいは限定（制限）したりといった、テクニックがうまれるのだ。